PERMISO DE MATERNIDAD Y LACTANCIA PARA LOS PADRES.

Para vuestra información por si no lo sabéis los permisos de Maternidad y de Lactancia pueden ser solicitados y disfrutados por los padres también.

No es un permiso único y exclusivo de las madres después del parto.

Veamos cada permiso por separado y las peculiaridades de cada uno.

 

PERMISO DE MATERNIDAD PARA EL PADRE.

 

Normativa reguladora

Artículo esencial es el 48.4 del Estatuto de los trabajadores, que fue modificado por la disposición adicional undécima de la Ley Orgánica 3/2007, dándole una importante y nueva regulación:

En el supuesto de parto, la suspensión tendrá una duración de 16 semanas ininterrumpidas, ampliables en el supuesto de parto múltiple en 2 semanas más por cada hijo a partir del segundo. El período de suspensión se distribuirá a opción de la interesada siempre que 6 semanas sean inmediatamente posteriores al parto. En caso de fallecimiento de la madre, con independencia de que ésta realizara o no algún trabajo, el otro progenitor podrá hacer uso de la totalidad o, en su caso, de la parte que reste del período de suspensión, computado desde la fecha del parto, y sin que se descuente del mismo la parte que la madre hubiera podido disfrutar con anterioridad al parto. En el supuesto de fallecimiento del hijo, el período de suspensión no se verá reducido, salvo que, una vez finalizadas las 6 semanas de descanso obligatorio, la madre solicitara reincorporarse a su puesto de trabajo.

No obstante lo anterior, y sin perjuicio de las 6 semanas inmediatamente posteriores al parto de descanso obligatorio para la madre, en el caso de que ambos progenitores trabajen, la madre, al iniciarse el período de descanso por maternidad, podrá optar por que el otro progenitor disfrute de una parte determinada e ininterrumpida del período de descanso posterior al parto bien de forma simultánea o sucesiva con el de la madre. El otro progenitor podrá seguir haciendo uso del período de suspensión por maternidad inicialmente cedido, aunque en el momento previsto para la reincorporación de la madre al trabajo ésta se encuentre en situación de incapacidad temporal.

En el caso de que la madre no tuviese derecho a suspender su actividad profesional con derecho a prestaciones de acuerdo con las normas que regulen dicha actividad, el otro progenitor tendrá derecho a suspender su contrato de trabajo por el periodo que hubiera correspondido a la madre, lo que será compatible con el ejercicio del derecho a suspensión y permiso por paternidad (que solo puede disfrutarlo el padre).

En los supuestos de adopción y de acogimiento, de acuerdo con el artículo 45.1.d) de esta Ley, la suspensión tendrá una duración de dieciséis semanas ininterrumpidas, ampliable en el supuesto de adopción o acogimiento múltiples en dos semanas por cada menor a partir del segundo. Dicha suspensión producirá sus efectos, a elección del trabajador, bien a partir de la resolución judicial por la que se constituye la adopción, bien a partir de la decisión administrativa o judicial de acogimiento, provisional o definitivo, sin que en ningún caso un mismo menor pueda dar derecho a varios períodos de suspensión.(No hay mención alguna a que la suspensión y prestación de maternidad por adopción o acogimiento sea un derecho exclusivo de la madre)

En caso de que ambos progenitores trabajen, el período de suspensión se distribuirá a opción de los interesados, que podrán disfrutarlo de forma simultánea o sucesiva, siempre con períodos ininterrumpidos y con los límites señalados.

En los casos de disfrute simultáneo de períodos de descanso, la suma de los mismos no podrá exceder de las dieciséis semanas previstas en los párrafos anteriores o de las que correspondan en caso de parto, adopción o acogimiento múltiples.

En el supuesto de discapacidad del hijo o del menor adoptado o acogido, la suspensión del contrato a que se refiere este apartado tendrá una duración adicional de dos semanas. En caso de que ambos progenitores trabajen, este período adicional se distribuirá a opción de los interesados, que podrán disfrutarlo de forma simultánea o sucesiva y siempre de forma ininterrumpida.

Los períodos a los que se refiere el presente apartado podrán disfrutarse en régimen de jornada completa o a tiempo parcial, previo acuerdo entre los empresarios y los trabajadores afectados, en los términos que reglamentariamente se determinen.

 

Si ambos progenitores trabajan, ¿tiene derecho el padre a permiso de maternidad?

Es decisión de la madre trabajadora con derecho a permiso de maternidad, el acordar que parte de la suspensión y permiso de maternidad lo disfrute el padre, párrafo 2º del artículo 48.4 del Estatuto de los trabajadores: …sin perjuicio de las 6 semanas inmediatamente posteriores al parto de descanso obligatorio para la madre, en el caso de que ambos progenitores trabajen, la madre, al iniciarse el período de descanso por maternidad, podrá optar por que el otro progenitor disfrute de una parte determinada e ininterrumpida del período de descanso posterior al parto bien de forma simultánea o sucesiva con el de la madre. El otro progenitor podrá seguir haciendo uso del período de suspensión por maternidad inicialmente cedido, aunque en el momento previsto para la reincorporación de la madre al trabajo ésta se encuentre en situación de incapacidad temporal.

Es por tanto potestad de la madre trabajadora, el atribuir permiso de maternidad al padre y quitando las 6 semanas de descanso obligatorio posteriores al parto.

La decisión deberá tomarla la madre al iniciarse el periodo de descanso de maternidad. Cada progenitor percibirá la prestación en la cuantía que les corresponda según sus bases de cotización.

Si la madre sólo tiene derecho a subsidio de maternidad y no a la prestación, por no tener el tiempo de cotización exigido, ¿el padre trabajador puede disfrutar el permiso por maternidad?

Si puede, lo disfrutará restando a su duración el tiempo del subsidio de maternidad que va a percibir la madre.

En cuanto a la cuantía del permiso, se le descontará lo que va a percibir de subsidio la madre.

La prestación de maternidad que va a percibir el padre trabajador será compatible con el permiso de paternidad.

Se exige lógicamente que el padre reúna todos los requisitos generales previstos para acceder al derecho a prestación por maternidad.

Si sólo trabaja el padre, ¿Tiene derecho al permiso de maternidad?

Si la madre no trabaja o no está incluida en ningún Régimen de la Seguridad social, el padre no tendrá derecho al permiso por maternidad ya que el descanso por parto es un derecho para la madre trabajadora y que puede ceder parcialmente al padre cuando también trabaje, pero si la madre no trabaja no genera el derecho a disfrutar el periodo de descanso de maternidad y por tanto no puede ceder un derecho que no tiene.

Matizar que existen 2 casos regulados en el párrafo 1º y 3º del artículo 48.4 del Estatuto de los trabajadores en los que si hay derecho a permiso de maternidad para el padre:

Artículo 48.4 párrafo 1º del E.TEn caso de fallecimiento de la madrecon independencia de que ésta realizara o no algún trabajo, el otro progenitor podrá hacer uso de la totalidad o, en su caso, de la parte que reste del período de suspensión, computado desde la fecha del parto, y sin que se descuente del mismo la parte que la madre hubiera podido disfrutar con anterioridad al parto.

Además con independencia del permiso de paternidad de 13 días a que también tiene derecho.

Artículo 48.4 párrafo 3º del E.TEn el caso de que la madre no tuviese derecho a suspender su actividad profesional con derecho a prestaciones de acuerdo con las normas que regulen dicha actividad (Por ejemplo profesionales liberales como Abogados o  Procuradores que no tienen derecho a prestación por maternidad), el otro progenitor tendrá derecho a suspender su contrato de trabajo por el periodo que hubiera correspondido a la madre, lo que será compatible con el ejercicio del derecho a suspensión y permiso por paternidad.

Por tanto se trata de trabajadoras que realizando actividad profesional no tienen por las normas que regulan su actividad derecho a suspensión y prestación de maternidad. En este caso el padre trabajador que reúna los requisitos generales que se exigen para acceder a la prestación por maternidad, podrá disfrutar de la misma.

En los casos de adopción o acogimiento, ¿el padre puede tener derecho al permiso de maternidad?

A diferencia del parto, en la adopción no hay la clásica protección a la mujer trabajadora por razón del hecho biológico del parto y por tanto la suspensión y prestación por maternidad persigue facilitar la integración del menor de corta edad adoptado o acogido en su nueva familia, propiciando la igualdad en el reparto de las responsabilidades familiares de los padres.

De tal manera que cualquiera de los dos progenitores que trabaje y reúna los requisitos generales previstos para acceder a la prestación por maternidad, podrán disfrutar de la misma.

Se trata en este caso de un derecho individual.

Si el padre va a disfrutar permiso de maternidad, ¿en qué cuantía lo percibe?

En la cuantía que le corresponda según su base reguladora que será del 100% de la que correspondería por incapacidad temporal por contingencias comunes si está a jornada completa. Si está a tiempo parcial, la base reguladora será el resultado de dividir las bases de cotización de los 12 meses anteriores entre 365 días.

 

PERMISO DE LACTANCIA PARA EL PADRE.

 

Este permiso se encuentra regulado en el art. 37.4 del Estatuto de los Trabajadores (E.T.), donde se establece:

“4. En los supuestos de nacimiento de hijo, adopción o acogimiento de acuerdo con el artículo 45.1.d) de esta Ley, para la lactancia del menor hasta que éste cumpla nueve meses, los trabajadores tendrán derecho a una hora de ausencia del trabajo, que podrán dividir en dos fracciones. La duración del permiso se incrementará proporcionalmente en los casos de parto, adopción o acogimiento múltiples.

Quien ejerza este derecho, por su voluntad, podrá sustituirlo por una reducción de su jornada en media hora con la misma finalidad o acumularlo en jornadas completas en los términos previstos en la negociación colectiva o en el acuerdo a que llegue con el empresario respetando, en su caso, lo establecido en aquélla.

Este permiso constituye un derecho individual de los trabajadores, hombres o mujeres, pero sólo podrá ser ejercido por uno de los progenitores en caso de que ambos trabajen.

4.bis En los casos de nacimientos de hijos prematuros o que, por cualquier causa, deban permanecer hospitalizados a continuación del parto, la madre o el padre tendrán derecho a ausentarse del trabajo durante una hora. Asimismo, tendrán derecho a reducir su jornada de trabajo hasta un máximo de dos horas, con la disminución proporcional del salario. Para el disfrute de este permiso se estará a lo previsto en el apartado 6 de este artículo.”

–En primer lugar, esta medida permite hasta que el hijo cumple nueve meses (un año, en el caso de los funcionarios y en las empresas cuyo convenio así lo establezca), optar entre ausentarse de su lugar de trabajo durante una hora diaria (que se puede dividir en dos fracciones de dos medias horas) o reducir su jornada 30 minutos, al principio o al final de la jornada diaria. Asimismo, también puede acumular este permiso en jornadas completas, y retrasar así su incorporación a la actividad laboral entre 15 y 18 días más (según convenio o pacto con empresa).

En el caso de optar por disfrutar el permiso de forma acumulada en jornadas completas, son los convenios colectivos los que establecerán los días de permiso que corresponden, y en su defecto, el acuerdo entre el trabajador/a y la empresa, respetando lo establecido en la negociación colectiva. 

¿Cómo se realiza el cálculo para acumular este permiso en jornadas completas? Desde la terminación de la baja de maternidad y paternidad, con la edad del menor en este momento, se calcula 1 hora diaria por cada día laborable hasta que el menor cumpla los 9 meses (o los 12 meses según convenio). Ese total de horas, se divide por las horas de jornada laboral diaria y así da el total de días de acumulación por lactancia (recordar que ese total se trata de días laborables). Si da una cantidad con decimales, se redondea a la cifra superior.

Un ejemplo: Lucía trabaja de lunes a viernes 8 horas diarias. Tendría que contar una hora diaria por cada día laborable (de lunes a viernes) desde que acabó la maternidad hasta que su hija cumpla los 9 meses (si su convenio no establece una mejora, por ej, hasta los 12 meses). Ese total de horas (ej: 123 horas) se dividen por las horas que trabaja cada día (8 horas), lo que da un total de 15,38 días (que se redondea al alza), es decir, le corresponderían 16 días laborables de permiso de lactancia.

–En segundo lugar, este permiso es un derecho que puede ser ejercido no sólo por la madre, sino también por el padre. La normativa española reconoce que el permiso de lactancia es un “derecho individual de los trabajadores, hombres o mujeres”. De este modo, el padre tiene el mismo derecho que la madre para ausentarse del lugar de trabajo durante una hora, reducir su jornada media hora o acumular este permiso en jornadas completas.

Esta desfemenización del permiso de lactancia se produce por  la aplicación de la modificación introducida en la Reforma laboral de 2012 (Ley 3/2012 de 6 de julio). La regulación anterior atribuía la titularidad del derecho al permiso o reducción de jornada por lactancia sólo a las trabajadoras. Aunque ellas podían ceder el permiso al padre, si ambos trabajaban.

A pesar de esta modificación legislativa, en España muchos padres han recibido una negativa al solicitar el permiso de lactancia, cuando su mujer se encuentra en el paro o no era trabajadora por cuenta ajena, lo que constituye una clara discriminación por razón de sexo.

Sin embargo, estas negativas no volverán a repetirse o, al menos, serán más complicadas. El Gobierno ha adoptado un acuerdo por el que reconoce el derecho de los padres a solicitar el permiso de lactancia, con independencia de la situación laboral de la madre. Tal como se señala en este pacto, la concesión del permiso de lactancia a favor del padre está encaminada a proteger el derecho de la mujer a realizar una actividad laboral o profesional, pero también “cualquier actividad destinada al acceso al empleo o la promoción profesional”.

Aunque la modificación es reciente, ya existe alguna sentencia donde se reconoce que los padres podrán disfrutar de la hora de lactancia aunque la madre no trabaje: Sentencia del Jugado de lo Social, 19 de Barcelona y noticia sentencia Juzgado de lo Contencioso-Administrativo número 1 de Zamora

–El ‑permiso‑ de‑ lactancia ‑es ‑un ‑permiso retribuido ‑por ‑la ‑empresa‑ que ‑no ‑pueden ‑negarte. Si te despidieran por solicitar y disfrutar este permiso se trataría de un DESPIDO NULO por vulneración de derechos fundamentales, frente al que hay que demandar a la empresa antes de que transcurran los veinte días siguientes a la notificación del despido.

–La persona que ejercite el derecho de lactancia, la debe solicitar por escrito con 15 días de antelación o la que se determine en el convenio colectivo aplicable. En el caso de la lactancia acumulada deberá precisar la fecha en que iniciará y finalizará el permiso.

La empresa no puede obligar a disfrutar el permiso en el horario que más le convenga, es el trabajador/a quien tiene la facultad de decidir la concreción horaria y la determinación del periodo de disfrute del permiso de lactancia, dentro de su jornada ordinaria.

En el supuesto que no exista acuerdo sobre la concreción horaria o la determinación del periodo de disfrute del permiso, se puede presentar una demanda ante los Juzgados de lo Social para que se reconozca el ejercicio de este permiso, en el plazo de 20 días hábiles, a partir de que la empresa le comunique su negativa o su disconformidad con la propuesta realizada.

El procedimiento será urgente y se le dará tramitación preferente, de acuerdo con lo previsto en la Ley 36/2011, de 10 de octubre, reguladora de la jurisdicción social.

 

 

Fuente:   Blog  Laborser. es  y  Todo Laboral 365.

 

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